上海白领探亲假旅游被解除合同 专家：只算行为瑕疵

郭山泽/漫画

在上海工作的外企白领宋先生向公司请探亲假获得批准，但他并没有回家探亲而是出国旅游兼访友。公司得知后，认为宋先生以探亲假之名行出国旅游之实，明显有违诚信，且构成旷工，遂解除其劳动合同。宋先生难以接受，遂申请劳动仲裁，仲裁委作出裁决，认为公司应支付劳动合同期满前的工资及未休年假工资。公司因不服仲裁结果向法院提起诉讼，一审法院认定公司行为合法。宋先生不服提出上诉，近日，二审法院维持一审判决。

滥用探亲假是否构成旷工？探亲假到底该怎么使用？记者就这些问题采访了专家。

滥用探亲假是否构成旷工

“我认为本案中滥用探亲假的行为属于旷工。”京师律师事务所律师徐玉领在接受记者采访时说，“宋先生请完探亲假后，却没有探亲的事实，这违背了探亲假的初衷，相当于否定了自己请探亲假的行为，这就变成请了探亲假却没有真正休假，又不到岗工作，所以构成旷工。这与申请病假，却没有生病而外出旅游一样，都构成旷工。从另一个角度说，探亲假有其特殊的待遇，如工资照发、据情况享有路程假、可以报销路费等，如果以休探亲假之名干其他事情，却享受着探亲假的种种福利，既有违诚信，对用人单位而言也是不公平的。”

徐玉领的观点与该案判决书基本一致。二审法院的判决书指出，宋先生采用欺骗手段获取探亲假，实际上并没有利用假期探望亲人，因此，其申请享受探亲假却出国旅游没有上班工作的行为，属于无正当理由的缺勤行为，构成旷工。

上海市宝山区法院法官唐启盛也持同样的观点。他认为，设置探亲假的目的是为解决异地居住的亲属之间长期难以相见的问题。如果单位明确规定滥用探亲假按旷工处理，而职工滥用程度过于严重，违反大众常识，如本案中利用探亲假独自出国旅游，单位是可以按旷工处理的，在依法履行通知工会及本人等程序后，可以解除劳动合同。另外，滥用探亲假也有违诚信。现在很多大型企业，尤其是外企，都对职工违反诚信持零容忍态度。我们在审理案件过程中，也倾向于尊重企业的这种态度，这也有助于鼓励社会上形成诚实守信的良好风气。

“我对该案中法院的判决不敢苟同。在单位规章制度中明确规定探亲假必须往返于亲属居住地与工作地之间的情况下，职工滥用探亲假的行为虽然确实违反了单位规定，但是远达不到‘严重’的程度。这个问题从根本上来说是对职工违反规章制度‘严重性’的判断。我认为这种情况属于‘过分严厉地解雇’。即使滥用了探亲假，违背了诚信，但是这种失信行为最多只算行为瑕疵，并没有给公司造成严重损失，不应作为解除劳动合同的理由。”中国人民大学教授、劳动和社会保障法研究所所长黎建飞谈了自己的看法。

记者了解到，根据劳动合同法第39条和劳动法第25条的规定，劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度，或者严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。

“在我国，对于上述两个‘严重’的判断，一般只靠法官的自由裁量，既没有相关的法律约束，也没有大量的司法判例来供遵循。因此就可能出现不同法官有不同裁量，这个案件就是这种情况。”黎建飞说。

记者在中国裁判文书网搜索，发现上海某法院在2014年曾审理过一个类似案件。王女士因没有严格按照用人单位规章制度申请婚假被解除劳动合同，最终法院认为虽然职工休婚假的方式欠妥，但婚假属于劳动者应当享有的合法