刑法取消嫖宿幼女罪 中国为什么取消嫖宿幼女罪
特别关系之法条竞合
其 次，依照大陆法系竞合论，法条竞合包括三种：特别关系、补充关系、吸收（消耗）关系。除却后两者不谈，最常见的就是特别关系，系指“要素上的包含关系”， 当A构成要件涵盖了B构成要件的全部要素，且至少多出一个要素时，二者即处于特别关系，应由特别条款（A）排斥普通条款（B）之适用。比如绑架罪要比非法 拘禁罪多出“勒赎意图”的要素，抢劫罪要比盗窃罪多出“强制”的要素，贪污罪比职务侵占罪多出身份要素，等等。
“奸淫幼女”与“嫖宿幼女”系法条竞合
然 后，第236条第2款的强奸罪的构成要件是“奸淫幼女”， 第360条第2款的构成要件是“嫖宿幼女”，“嫖宿”当然包含了“奸淫”，且比后者多出了“嫖娼关系”的要素，因此236。2与360。2之间系特别关系 之法条竞合，后者是前者之特别条款，同时符合时应排斥前者之适用；360。2法定刑为5-15年，236。2法定刑为3-10年（从重），特别条款重于普 通条款，没有量刑失衡的问题。
加重强奸罪与嫖宿幼女罪之想象竞合
另一方面，236。3强奸罪（五种）加重构成要件（情节恶劣/多人/当众强奸妇女/轮奸/重伤死亡等严重后果）与360。2之间并无法条竞合关系，因为后 者仅仅在“奸淫/性交”这个要素上与前者重合，此外双方各有对方缺乏的要素，因而不是特别关系，也不属于补充关系（无阶段性）或吸收关系（无伴随性）；当 奸淫幼女同时具备情节恶劣、对多人、轮奸、造成严重后果情节时，即属同一行为同时符合两个构成要件（236。3与360。2），想象竞合应以重罪处断，强 奸罪加重法定刑为10年-死刑，上下限都高于奸淫幼女罪，完全没有量刑失衡的问题。
个案中选择适用奸淫幼女罪或加重强奸罪，无量刑失衡问题
综 上所述，只有普通情节的奸淫幼女与强奸罪第2款存在法条竞合关系，排斥强奸罪适用；加重情节的奸淫幼女与强奸罪第3款不是法条竞合而是想象竞合关系，应适 用加重强奸罪法定刑；两种情况下皆罚当其罪。一般人(无论普通公众还是审案法官)的错误在于，不区分同一罪名之下的不同构成要件，将第236条的强奸罪整 体视为与第306条第2款的奸淫幼女罪，既视为完全互斥，又矛盾地视为法条竞合，当然地认为在任何情况下奸淫幼女必然排斥强奸罪之重刑的适用。
总结：
360。2（嫖宿幼女）与236。2（奸淫幼女）之间是法条竞合关系，与236。3（加重强奸）之间是想象竞合关系（非严谨学术说法，勿苛责）；
1，因为“奸淫幼女”在外延上包含了“嫖宿幼女”，所以凡是在内涵上符合360。2的行为，必然同时符合236。2，特别条款排斥普通条款，故排斥后者适用前者，判决嫖宿幼女罪，刑罚更重；
2，上述行为，同时具备加重强奸5种情形之一的，就不仅符合236。3，而且在嫖宿幼女罪之外另行成立加重强奸罪（因为不是法条竞合互相不排斥），为两罪想象竞合，从一重罪处断，适用236。3，判决强奸罪，同样刑罚更重。
如果在司法实践中如此适用的话，并不会造成罪刑失衡的局面，不仅没有必要废除，而且废除反而造成刑罚减轻。可是，向普通人解释竞合理论，非常困难（但我反对专家垄断法律解释，即使困难也要和大众充分沟通）；而“废除某某罪”、“贪官的保护伞”之类的口号却很吸引人。
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